Có thể thấy sự nhầm lẫn tại Công văn số 7773 / BGTVT – ĐTCT vừa được Bộ Giao thông vận tải gửi Bộ Tư pháp vào cuối tuần trước về việc chuyển nhượng phần vốn góp trong Dự án đầu tư sang nâng cấp thủ đô. cấp phép cải tạo Quốc lộ 38, đoạn nối Quốc lộ 1 với Quốc lộ 5 theo hình thức hợp đồng BOT, đồng thời nhận chuyển nhượng cổ phần tại doanh nghiệp dự án là Công ty cổ phần BOT Quốc lộ 38.
Cụ thể, tại Công văn số 7773, Bộ GTVT mong muốn Bộ Tư pháp xác nhận đánh giá phân tích trong việc cho phép Công ty Cổ phần Xây dựng số 2 (VINA2) – một trong ba nhà đầu tư dự án. BOT đầu tư nâng cấp, cải tạo Quốc lộ 38, đoạn nối Quốc lộ 1 với Quốc lộ 5, có thể chuyển nhượng phần vốn góp cho 1 pháp nhân và 1 cá nhân ngoài liên doanh.
Đây cũng là lần đầu tiên việc chuyển nhượng cổ phần tại công ty dự án BOT được thực hiện giữa pháp nhân và thể nhân.
Sự việc khá hy hữu này xảy ra từ tháng 8/2021, khi doanh nghiệp dự án đề xuất với Bộ GTVT là cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép Công ty VINA2 được chuyển nhượng toàn bộ vốn góp (31%). tại Dự án BOT đầu tư nâng cấp, cải tạo Quốc lộ 38, đoạn nối Quốc lộ 1 với Quốc lộ 5 cho ông Võ Phi Hải (nhận chuyển nhượng 28%) và Công ty Cổ phần Đầu tư và Khai thác Cảng – NHẬP KHẨU (nhận chuyển nhượng 28%) chuyển khoản 3%).
Dự án BOT nâng cấp, cải tạo Quốc lộ 38, đoạn nối Quốc lộ 1 với Quốc lộ 5 được Bộ GTVT phê duyệt kết quả lựa chọn nhà đầu tư vào tháng 6/2014 với liên danh nhà đầu tư được lựa chọn. được lựa chọn là Công ty NHẬP KHẨU – Công ty cổ phần Licogi 16, với tỷ lệ góp vốn VINA2 (31%); NHẬP KHẨU (40%); Licogi 16 (29%). Với quy mô vốn của doanh nghiệp dự án là 250 tỷ đồng, giá trị cổ phần tính theo mệnh giá của VINA2 là 77,5 tỷ đồng.
Dự án đã được Bộ Kế hoạch và Đầu tư cấp Giấy chứng nhận đầu tư số 90 / BKHĐT-GCNĐTTN ngày 18 tháng 12 năm 2014. Trên cơ sở Hợp đồng số 64/2014 / HĐ. NGƯỜI MÁY. BGTVT, các thành viên liên danh đã góp đủ vốn chủ sở hữu theo quy định.
Đến cuối tháng 11/2017, dự án hoàn thành, được Bộ GTVT nghiệm thu đưa vào khai thác; tổ chức thu phí, vận hành và bảo trì công trình từ năm 2018.
Liệt kê các cơ sở pháp lý nêu trên để thấy, về cơ bản, Dự án BOT nâng cấp, cải tạo Quốc lộ 38, đoạn nối Quốc lộ 1 với Quốc lộ 5 đã được phép chuyển nhượng cổ phần theo quy định tại Nghị định số . 108/2009 / NĐ – CP về đầu tư theo hình thức hợp đồng BOT, hợp đồng BOT, hợp đồng BT; Thông tư số 03/2011 / TT-BKHĐT hướng dẫn Nghị định số 108, cũng như các quy định của Hợp đồng số 64/2014 / HĐ. NGƯỜI MÁY. BGTVT.
Theo quy định của Luật Đầu tư theo hình thức đối tác công tư (Luật PPP), nhà đầu tư được chuyển nhượng cổ phần cho nhà đầu tư khác và phần vốn góp của nhau; đồng thời, theo quy định chuyển tiếp của Luật PPP, hợp đồng dự án đã ký trước đây sẽ được tiếp tục thực hiện theo quy định. Do đó, việc xem xét chuyển nhượng được đánh giá trên cơ sở các quy định của hợp đồng dự án và các quy định có liên quan tại thời điểm ký hợp đồng.
Tại Văn bản số 353/2021 / VC – BOT38, ông Lưu Quang Lãm, Chủ tịch Hội đồng quản trị Công ty cổ phần BOT Quốc lộ 38 khẳng định, các thành viên liên danh nhà đầu tư và ngân hàng đều tài trợ vốn cho dự án. Tất cả đều đồng ý với giao dịch này.
“Việc VINA2 chuyển nhượng, hay có sự tham gia của cá nhân ông Võ Phi Hải sau khi nhận chuyển nhượng không làm thay đổi năng lực của bộ máy quản lý, vận hành, khai thác Dự án”, ông Lâm cam kết.
Tại Công văn số 7773, Thứ trưởng Bộ GTVT Nguyễn Ngọc Đông cho biết, cơ quan nhà nước có thẩm quyền đã giao cơ quan chuyên môn (Tổng cục Đường bộ Việt Nam) rà soát, đánh giá các nội dung theo quy định. .
Qua rà soát, các nội dung, yêu cầu của Bên giao và Bên nhận (Công ty NHẬP KHẨU) đáp ứng các yêu cầu theo quy định của Hợp đồng dự án và quy định tại Nghị định số 108/2009 / NĐ-CP, Thông tư số 03 / 2011 / TT-BKHĐT.
Trường hợp ông Võ Phi Hải, một trong hai người nhận chuyển nhượng từ VINA2, cá nhân này được Bộ GTVT xác nhận đủ điều kiện năng lực tài chính theo quy định. Tuy nhiên, theo điểm a, khoản 54.3, Điều 54 của hợp đồng dự án, thì bên nhận chuyển nhượng phải “có đầy đủ năng lực tài chính, kỹ thuật và năng lực quản lý để thực hiện hợp đồng này và các hợp đồng liên quan”.
Mặc dù quy định trên có trong hợp đồng nhưng theo Bộ GTVT, năng lực quản lý kỹ thuật của ông Võ Phi Hải hiện chưa được hiểu rõ khi đánh giá năng lực của bên nhận chuyển nhượng.
Nguy cơ kẹt vốn
Băn khoăn về vấn đề này, tháng 3/2022, Bộ GTVT phải có Công văn số 3035 / BGTVT – ĐTCT xin ý kiến Bộ Kế hoạch và Đầu tư.
Ngày 28/4/2022, Bộ Kế hoạch và Đầu tư có Công văn số 2803 / BKHĐT – QLĐT trả lời Bộ Giao thông vận tải về việc chuyển nhượng phần vốn góp Dự án BOT nâng cấp, cải tạo Quốc lộ 38, đoạn nối Quốc lộ 1 với Quốc lộ 5.
Tại Công văn số 2803, Bộ Kế hoạch và Đầu tư cho biết, hợp đồng dự án này được ký trong thời gian Nghị định số 108/2009 / NĐ-CP có hiệu lực, trước thời điểm Luật có hiệu lực. PPP.
Theo quy định tại Khoản 7, Điều 2, Nghị định 108, nhà đầu tư là tổ chức, cá nhân theo quy định của Luật Đầu tư. Tuy nhiên, theo quy định tại khoản 18 Điều 3 Luật PPP thì nhà đầu tư PPP là pháp nhân độc lập, được thành lập theo quy định của pháp luật hoặc liên danh giữa nhiều pháp nhân tham gia hoạt động đầu tư theo hình thức PPP, không bao gồm cá nhân như quy định trước đây trong Nghị định 108.
Nhưng khoản 4 Điều 101 Luật PPP quy định: Hợp đồng dự án đã ký trước thời điểm Luật này có hiệu lực được tiếp tục thực hiện theo quy định của hợp đồng dự án.
Do đó, theo Bộ Kế hoạch và Đầu tư, để có cơ sở xem xét việc chuyển nhượng phần vốn góp theo hợp đồng BOT cho các cá nhân đối với dự án trên, đề nghị Bộ GTVT rà soát toàn diện các nội dung của dự án. hợp đồng. Hợp đồng đã được ký kết để làm rõ: Hợp đồng có ghi rõ chủ đầu tư hoặc bên nhận chuyển nhượng có bao gồm cá nhân hay không. Trường hợp hợp đồng dự án quy định rõ nội dung này, đề nghị nghiên cứu, áp dụng quy định chuyển tiếp tại Khoản 4 Điều 101 Luật PPP để tiếp tục thực hiện theo hợp đồng đã ký.
Trường hợp hợp đồng dự án không quy định cụ thể, đề nghị thực hiện theo quy định của Luật PPP, bảo đảm tuân thủ nguyên tắc áp dụng pháp luật quy định tại Khoản 1, Điều 156, Luật Ban hành văn bản quy phạm pháp luật. luật. Theo đó, văn bản quy phạm pháp luật được áp dụng đối với hành vi xảy ra tại thời điểm văn bản đó có hiệu lực.
Trong trường hợp này, Bộ Kế hoạch và Đầu tư đề nghị Bộ Giao thông vận tải trao đổi với Bộ Tư pháp để hướng dẫn cụ thể việc áp dụng pháp luật.
Tại Công văn số 7773, Bộ GTVT cho rằng, việc chuyển nhượng vốn góp cho ông Võ Phi Hải chỉ là điều chỉnh cơ cấu vốn góp tại doanh nghiệp dự án. Sau khi Công ty VINA2 chuyển nhượng, trong liên danh trước đó vẫn còn 2 nhà đầu tư vẫn đảm bảo năng lực tài chính, kỹ thuật và quản lý để thực hiện hợp đồng dự án đã ký.
Đồng thời, theo cam kết của nhà đầu tư và doanh nghiệp dự án, việc chuyển nhượng này không làm thay đổi bộ máy cũng như nhân sự phụ trách quản lý, vận hành dự án, đảm bảo theo đúng quy định của Hợp đồng.
“Vì vậy, bản chất của việc chuyển giao này, bên nhận chuyển giao vẫn đảm bảo năng lực tài chính, kỹ thuật và quản lý để thực hiện Hợp đồng này và các hợp đồng liên quan”, lãnh đạo Bộ GTVT nêu rõ. .
Đây chính là điều mà Bộ GTVT cần Bộ Tư pháp “xác nhận” trước khi bật đèn xanh cho việc chuyển giao.
Trao đổi với phóng viên Báo Đầu tư, ông Trần Chung, Chủ tịch Hiệp hội các nhà đầu tư xây dựng công trình giao thông đường bộ Việt Nam cho biết, cơ quan nhà nước có thẩm quyền phải mất đúng 1 năm mới xử lý được sự cố. tương đối rõ ràng là rất đáng tiếc.
“Việc tham gia góp vốn, thoái vốn, chuyển nhượng của nhà đầu tư phụ thuộc vào phương án kinh doanh trong từng thời kỳ. Quan điểm về việc chuyển nhượng cổ phần của nhà đầu tư trong dự án BOT đang trong giai đoạn khai thác cho cá nhân, tổ chức cần được xử lý nhanh chóng, tránh tình huống mà khi được thông qua thì cơ hội chuyển nhượng đã trôi qua ”, ông Chung nói.
Điều đáng nói, nếu không thoái vốn, nhà đầu tư sẽ mắc kẹt tại các dự án BOT trong trường hợp muốn thoái vốn để đầu tư vào các dự án hạ tầng khác, có khả năng sinh lời cao hơn.
“Cần tạo điều kiện thông thoáng hơn cho việc chuyển nhượng và nhận chuyển nhượng của các nhà đầu tư BOT, nhất là khi chúng ta muốn hình thành thị trường tài chính thực sự để gọi vốn cho lĩnh vực hạ tầng giao thông”. Ông Trần Chung đề nghị.