Hình minh họa – Trọng Hiếu.
Theo Nghị quyết số 50/2022 / QH15 của Quốc hội về Chương trình xây dựng luật, pháp lệnh năm 2023, Luật Đấu thầu (sửa đổi) dự kiến sẽ được thông qua tại kỳ họp thứ 5 (tháng 5 năm 2023). Luật Đất đai (sửa đổi) đã được thông qua tại kỳ họp thứ 6 (tháng 10 năm 2023). Cả hai dự án đã được Quốc hội xem xét, cho ý kiến lần thứ nhất tại kỳ họp thứ 4 (tháng 10 năm 2022).
Hiện Văn phòng Chính phủ đang lấy ý kiến các thành viên Chính phủ về dự thảo Luật Đấu thầu (sửa đổi) để hoàn thiện trước khi hoàn thiện trình Ủy ban Thường vụ Quốc hội xem xét.
Định nghĩa “luật hình thức”, “luật nội dung” để xử lý chồng chéo
Tại tờ trình số 5609 / TTr-BKHĐT ngày 10/8/2022 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư, cơ quan chủ trì soạn thảo đã trình phương án đảm bảo tính thống nhất, đồng bộ giữa Luật Đấu thầu và Luật Đất đai. trong quy chế lựa chọn nhà đầu tư thực hiện dự án có sử dụng đất. Theo đó, Luật Đấu thầu điều chỉnh việc lựa chọn nhà đầu tư dự án có sử dụng đất trong các trường hợp quy định tại Luật Đất đai.
Cụ thể, Luật Đấu thầu là luật khung về đấu thầu lựa chọn nhà đầu tư; về hình thức, hồ sơ, trình tự, thủ tục lựa chọn nhà đầu tư có sử dụng đất. Trong khi đó, Luật Đất đai là luật khung điều chỉnh việc quản lý và sử dụng đất đai; quy định điều kiện đối với đất được lựa chọn đấu thầu lựa chọn nhà đầu tư thực hiện dự án có sử dụng đất; về giao đất, cho thuê đất; quyền và nghĩa vụ của nhà đầu tư được lựa chọn thực hiện dự án có sử dụng đất.
Việc phân chia như trên sẽ giúp tránh chồng chéo về phạm vi điều chỉnh cũng như quy định cụ thể của hai luật: Luật Đất đai trở thành “luật thực chất”, điều chỉnh các loại dự án có sử dụng đất. nhà đầu tư cần được lựa chọn thông qua đấu thầu cũng như phương thức giao đất, cho thuê đất đối với nhà đầu tư được lựa chọn.
Luật Đấu thầu trở thành “luật chính thức” quy định các biểu mẫu, tài liệu, trình tự, thủ tục lựa chọn nhà đầu tư cho các dự án sử dụng đất.
Việc sửa đổi này được kỳ vọng sẽ giúp tháo gỡ những chồng chéo, mâu thuẫn và “khoảng trống pháp lý” trong quá khứ liên quan đến đấu thầu các dự án sử dụng đất, đặc biệt là các quy định về thu hồi đất và giao đất cho các nhà đầu tư được lựa chọn. Bởi theo quy định của pháp luật hiện hành có sự “lệch pha” giữa loại dự án do nhà đầu tư lựa chọn thông qua hình thức đấu thầu và trường hợp Nhà nước thu hồi đất. Đấu thầu dự án sử dụng đất được quy định trong khuôn khổ Luật Đấu thầu 2013 và được quy định cụ thể tại Nghị định số 25/2020 / NĐ-CP (đã được sửa đổi, bổ sung bởi Nghị định số 31/2021 / NĐ-CP). Phạm vi điều chỉnh của Nghị định số 25/2020 / NĐ-CP (sửa đổi) quy định về đấu thầu lựa chọn nhà đầu tư đầu tư “xây dựng khu đô thị; xây dựng công trình dân dụng có một hoặc nhiều chức năng bao gồm: nhà ở thương mại; trụ sở, văn phòng; thương mại và các tòa nhà dịch vụ.
Tuy nhiên, các dự án nhà ở thương mại; trụ sở, trụ sở làm việc; công trình thương mại, dịch vụ mà Nhà nước không thu hồi đất. Điều 62 Luật Đất đai năm 2013 liệt kê các loại dự án phải thu hồi đất, không bao gồm dự án nhà ở thương mại; trụ sở, trụ sở làm việc; công trình thương mại và dịch vụ.
Việc sửa đổi Luật Đấu thầu theo hướng trở thành “luật hình thức”, không quy định loại dự án mà dẫn chiếu vào Luật Đất đai (sửa đổi) sẽ chấm dứt những vướng mắc, chồng chéo nêu trên. Việc chủ đầu tư thu hồi đất, giao đất và triển khai dự án sau khi ký hợp đồng dự án cũng tham khảo áp dụng Luật Đất đai, Luật Đầu tư …
Vẫn gặp sự cố với đấu thầu dự án đầu tư kinh doanh
Cũng giống như Nghị định số 25/2020 / NĐ-CP, dự thảo Luật Đấu thầu (sửa đổi) tiếp tục mở rộng phạm vi điều chỉnh và không giới hạn đối với các dự án đầu tư có sử dụng đất theo quy định của pháp luật về đất đai. (quy định tại điểm a khoản 2 Điều 1 của dự thảo) mà còn bao gồm cả dự án đầu tư thuộc trường hợp phải tổ chức đấu thầu lựa chọn nhà đầu tư theo quy định của pháp luật về quản lý ngành, lĩnh vực (quy định tại điểm a, b khoản 2 , Điều 1 của dự thảo).
Chẳng hạn, theo Nghị định số 52/2020 / NĐ-CP của Chính phủ về đầu tư, xây dựng và kinh doanh sân gôn: “Việc lựa chọn nhà đầu tư thực hiện dự án sân gôn theo quy định của pháp luật về đấu thầu, pháp luật về đất đai và liên quan. pháp luật”. Như vậy, nếu có từ 2 nhà đầu tư đăng ký trở lên thì việc lựa chọn nhà đầu tư dự án sân golf phải thực hiện theo hình thức đấu thầu, tương ứng với điểm b khoản 2 Điều 1 của dự thảo Luật Đấu thầu (sửa đổi).
Theo Nghị định số 23/2016 / NĐ-CP của Chính phủ về xây dựng, quản lý, sử dụng nghĩa trang và cơ sở hỏa táng: “UBND tỉnh tổ chức lựa chọn nhà đầu tư xây dựng nghĩa trang và cơ sở hỏa táng theo quy định hiện hành về đầu tư. và xây dựng ”. Như vậy, việc lựa chọn nhà đầu tư dự án nghĩa trang, lò hỏa táng cũng thuộc trường hợp tại điểm b khoản 2 Điều 1 của dự thảo Luật Đấu thầu (sửa đổi).
Theo Nghị định số 117/2007 / NĐ-CP của Chính phủ về sản xuất, cung cấp và tiêu thụ nước sạch (đã được sửa đổi bổ sung bởi Nghị định số 98/2019 / NĐ-CP): “Ủy ban nhân dân cấp tỉnh hoặc cơ quan có thẩm quyền của UBND tỉnh “Cấp tỉnh phân cấp việc tổ chức lựa chọn đơn vị cấp nước, có sự tham gia của các địa phương trên địa bàn cấp nước” Như vậy, việc lựa chọn chủ đầu tư dự án cấp nước sạch cũng thuộc trường hợp tại điểm b khoản 2 Điều 1 của dự thảo Luật Đấu thầu (sửa đổi).
Như vậy, về đấu thầu lựa chọn nhà đầu tư dự án, phạm vi điều chỉnh của dự thảo Luật Đấu thầu (sửa đổi) rộng hơn so với dự thảo Luật Đất đai (sửa đổi). Luật Đấu thầu (sửa đổi) quy định thủ tục đấu thầu đối với tất cả các dự án đầu tư kinh doanh mà pháp luật quy định phải đấu thầu để lựa chọn nhà đầu tư. Trong khi đó, Điều 64 của dự thảo Luật Đất đai (sửa đổi) chỉ quy định việc đấu thầu dự án có sử dụng đất trên cơ sở các tiêu chí, điều kiện cụ thể.
Dự án đầu tư, kinh doanh mà pháp luật quy định phải đấu giá nhưng không đủ tiêu chuẩn, điều kiện của dự án có sử dụng đất theo quy định của Luật Đất đai thì không thuộc đối tượng áp dụng của Luật Đất đai. Vậy các dự án đầu tư kinh doanh này sẽ áp dụng cơ chế nào để thu hồi đất, giao đất, cho thuê đất?
Dự thảo Luật Đất đai (sửa đổi) quy định 3 hình thức giao đất, cho thuê đất (để đơn giản gọi chung là “giao đất”): Giao đất không thông qua đấu giá, đấu thầu (điều 63); giao đất thông qua đấu thầu (Điều 64); các trường hợp còn lại đương nhiên được giao đất thông qua hình thức đấu giá (Điều 65). Trường hợp dự án đầu tư kinh doanh mà pháp luật quy định phải đấu giá nhưng không đủ tiêu chuẩn, điều kiện của dự án sử dụng đất theo quy định tại Điều 64 và không thuộc hình thức giao đất không thông qua đấu giá, không đấu giá. Đấu thầu theo Điều 63 sẽ phải đấu giá khi giao đất?
Trong 3 ví dụ về dự án đầu tư kinh doanh nêu trên, Dự thảo Luật Đấu thầu (sửa đổi) với vai trò “luật chính thức “ quy định về trình tự, thủ tục lựa chọn nhà đầu tư nhưng do không có “luật nội dung ” Do đó, không có cơ chế thu hồi đất, giao đất, cho thuê đất đối với các nhà đầu tư được lựa chọn. Nhà đầu tư phải vừa đấu giá vừa đấu giá để được giao đất làm dự án?
Đây là vấn đề mà các cơ quan soạn thảo Luật Đấu thầu (sửa đổi) và Luật Đất đai (sửa đổi) cần nghiên cứu, hoàn thiện trong thời gian tới.
